國資委系列新規的核心是督促上市公司國有股東規范運作，要求資產(chǎn)重組不玩貓膩，設置預審“安全閥”，并明確了可交換債的定價(jià)機制及審批程序

　　文/蔡奕

　　2009年7月3日，國資委在一日內發(fā)布三個(gè)文件，集中對上市公司國有股東管理問(wèn)題進(jìn)行了規定：《關(guān)于規范上市公司國有股東行為的若干意見(jiàn)》(以下簡(jiǎn)稱(chēng)《若干意見(jiàn)》)、《關(guān)于規范國有股東與上市公司進(jìn)行資產(chǎn)重組有關(guān)事項的通知》(以下簡(jiǎn)稱(chēng)《資產(chǎn)重組通知》)以及《關(guān)于規范上市公司國有股東發(fā)行可交換公司債券及國有控股上市公司發(fā)行證券有關(guān)事項的通知》(以下簡(jiǎn)稱(chēng)《發(fā)行證券通知》)。

　　實(shí)際上，這些規范早在2008年11月《企業(yè)國有資產(chǎn)法》頒布之后就醞釀起草。這些規范加上《國有股東轉讓上市公司股份管理暫行辦法》等規章，標志著(zhù)新國資法背景下上市公司國有股東管理法律規范體系的基本確立。

　　三個(gè)文件中，《若干意見(jiàn)》是對上市公司國有股東權、責、利的原則性規定，尤其突出了企業(yè)社會(huì )責任的內容，《資產(chǎn)重組通知》、《發(fā)行證券通知》則根據《若干意見(jiàn)》所提出的基本原則，重點(diǎn)對目前在資本市場(chǎng)上受到關(guān)注的國有股東與上市公司資產(chǎn)重組、上市國有股東發(fā)行可交換公司債券、國有控股上市公司發(fā)行證券等行為，從決策和批準程序、上報材料、信息披露要求、有關(guān)各方責任等方面作了具體規定。

　　督促?lài)泄蓶|規范運作

　　國有控股上市公司對我國資本市場(chǎng)具有舉足輕重的影響，目前將近18萬(wàn)億元的國有資產(chǎn)總量，80%在上市公司。國有股東行為的規范與否，不僅會(huì )直接影響所控股上市公司，而且會(huì )對資本市場(chǎng)的運行產(chǎn)生導向作用。因此，《若干意見(jiàn)》對信息披露等具體問(wèn)題進(jìn)行了規定。

　　在信息披露方面，國有股東應當將重大信息及時(shí)書(shū)面通知上市公司。在相關(guān)信息依法披露前，嚴禁國有股東相關(guān)人員以?xún)炔恐v話(huà)、接受訪(fǎng)談、發(fā)表文章等形式違規披露。

　　整體上市方面，《若干意見(jiàn)》采取了鼓勵態(tài)度，積極推進(jìn)國有企業(yè)整體改制上市，有序推動(dòng)現有上市公司資源整合。同時(shí)做了一些具體要求，如要求國有股東應當選擇適當時(shí)機，以適當方式，靈活實(shí)施整體上市；整體上市可以是公司整體上市，也可以是業(yè)務(wù)板塊整體上市；整體上市必須做到主營(yíng)業(yè)務(wù)突出、資源優(yōu)化整合等。

　　在股份變動(dòng)方面，《若干意見(jiàn)》對“增”、“減”兩類(lèi)問(wèn)題做了規范：在“減”方面，為防止國有股東低價(jià)出售、違規出售所持上市公司股份，意見(jiàn)要求國有股東擬通過(guò)證券交易系統出售超過(guò)規定比例股份的，應當將包括出售股份數量、價(jià)格下限、出售時(shí)限等情況的出售股份方案報經(jīng)國資監管機構批準；在“增”方面，對于關(guān)系國家安全和國民經(jīng)濟命脈的重要行業(yè)和關(guān)鍵領(lǐng)域中的上市公司，具有實(shí)際控制力的國有股東應當采取有效措施，切實(shí)保持在上市公司中的控制力。必要時(shí)，可通過(guò)資本市場(chǎng)增持股份。

　　此外，針對“鐵公雞”現象，《若干意見(jiàn)》要求國有股東從社會(huì )責任的高度，鼓勵、支持上市公司在具備條件的前提下，通過(guò)包括現金分紅在內的多種分配方式回報投資者。

　　資產(chǎn)重組不玩貓膩

　　證券市場(chǎng)資產(chǎn)重組的核心問(wèn)題有二：一是對價(jià)與方案，二是信息披露。在資產(chǎn)重組實(shí)質(zhì)問(wèn)題即重組方案的制定問(wèn)題上，國資委要求資產(chǎn)重組必須符合“四項基本原則”：(1)保值增值原則，即有利于促進(jìn)國有資產(chǎn)保值增值，符合國有股東發(fā)展戰略；(2)做大做強原則，即有利于提高上市公司質(zhì)量和核心競爭力；(3)合法性原則，即標的資產(chǎn)權屬清晰，資產(chǎn)交付或轉移不存在法律障礙；(4)市場(chǎng)化原則，即標的資產(chǎn)定價(jià)應當市場(chǎng)化，有利于維護各類(lèi)投資者合法權益。

　　證券市場(chǎng)對重組信息十分敏感，實(shí)踐中，往往方案還在草擬或商談過(guò)程中，市場(chǎng)就已經(jīng)得到了風(fēng)聲，股價(jià)一飛沖天，從而最終影響重組的成效。因此，在資產(chǎn)重組形式問(wèn)題即信息披露問(wèn)題上，《資產(chǎn)重組意見(jiàn)》也給予了充分的重視。首先，要求建立嚴格的保密制度。其次，及時(shí)澄清和停牌。最后，調整和中止方案。如上市公司證券及其衍生品種價(jià)格明顯異動(dòng)，對本次資產(chǎn)重組產(chǎn)生重大影響的，國有股東應當調整資產(chǎn)重組方案，必要時(shí)應當中止本次重組事項，且國有股東在3個(gè)月內不得重新啟動(dòng)。

　　資產(chǎn)重組預審把關(guān)

　　國有股東將資產(chǎn)注入上市公司，與上市公司進(jìn)行資產(chǎn)重組，國資監管機構在哪個(gè)環(huán)節對上述事項進(jìn)行審核至關(guān)重要。在新規出臺之前，國資監管機構一般在上市公司董事會(huì )召開(kāi)后、上市公司股東大會(huì )前履行審核程序。

　　這樣的做法存在一定的問(wèn)題：在董事會(huì )召開(kāi)履行信息披露義務(wù)之后再提交國資部門(mén)審核，如該事項因不符合國有經(jīng)濟結構調整要求，或不符合相關(guān)法律法規規定而被國資監管機構否決，可能會(huì )給市場(chǎng)帶來(lái)波動(dòng)，也會(huì )影響投資者權益，容易引起法律糾紛。

　　此外，不少上市公司股東為多元化的有限責任公司或股份有限公司(混合所有制公司)，有的甚至是上市公司。根據公司章程或交易所規則，這些股東與上市公司進(jìn)行資產(chǎn)重組，必須經(jīng)由自身董事會(huì )或者股東會(huì )(大會(huì ))進(jìn)行決策后才能提交上市公司董事會(huì )審議。如果國資監管機構不設置預審核程序，待上市公司董事會(huì )審議后因種種原因行使否決權，則意味著(zhù)不僅否決了上市公司董事會(huì )審議事項，而且否決了上市公司股東的董事會(huì )或股東會(huì )(大會(huì ))決議事項，各方面臨的市場(chǎng)風(fēng)險和法律風(fēng)險更大。有鑒于此，《資產(chǎn)重組通知》設置了重組預審核程序：“國有股東就本次資產(chǎn)重組事項進(jìn)行內部決策后，應當按照相關(guān)規定書(shū)面通知上市公司，由上市公司依法披露，并申請股票停牌。同時(shí)，將可行性研究報告報省級或省級以上國有資產(chǎn)監督管理機構預審核?！?/p>

　　預審程序為資產(chǎn)重組加了一道有效的“安全閥”，國資部門(mén)的提早介入可以及早發(fā)現重組方案的一些問(wèn)題、果斷叫停不合法合理的重組進(jìn)程，而不會(huì )對市場(chǎng)和當事方造成太大的影響。但預審程序也可能造成一些新的問(wèn)題，如影響重組的時(shí)效，造成市場(chǎng)機會(huì )的喪失，增加信息泄露的風(fēng)險等等，需要在實(shí)踐中加以總結完善。

　　可交換債化解解禁壓力

　　《發(fā)行證券通知》是對證監會(huì )《上市公司股東發(fā)行可交換公司債券試行規定》及國資委19號令《國有股東轉讓所持上市公司股份管理暫行辦法》 的具體落實(shí)。其核心就是以國有股東發(fā)行可交換債的方式化解其在二級市場(chǎng)減持存量股份的壓力，此舉體現了國資管理部門(mén)對證券市場(chǎng)穩定和投資者權益的呵護。

　　《發(fā)行證券通知》明確了可交換債交換為股份的定價(jià)機制，規定上市公司國有股東發(fā)行的可交換公司債券交換為上市公司每股股份的價(jià)格，應不低于債券募集說(shuō)明書(shū)公告日前1個(gè)交易日、前20個(gè)交易日、前30個(gè)交易日該上市公司股票均價(jià)中的最高者。據國資委有關(guān)負責人介紹，選取三個(gè)參考基準日主要是為了與證監會(huì )和國資委已有的規定相銜接。此前，在證監會(huì )的相關(guān)規定中，定價(jià)基準日為前1個(gè)交易日或前20個(gè)交易日，而國資委則選定的是前30個(gè)交易日。

　　通知還明確了上市公司國有股東發(fā)行可交換債以及國有控股上市公司發(fā)行證券的審批程序。對于身為非國有獨資公司的國有股東發(fā)行可交換債，以及上市公司發(fā)行證券，均須在董事會(huì )審議后和股東大會(huì )召開(kāi)前，報國資監管機構審核。

　　作者系深圳證券交易所綜合研究所研究員，本文僅代表個(gè)人觀(guān)點(diǎn)