挖貝網(wǎng)訊 2月14日消息，因股東人數超200人股份公司直接違背《公司法》關(guān)于股份公司股東人數的強制性規定，一直被摒棄在資本市場(chǎng)的考慮范圍?！斗巧鲜泄姽颈O管辦法》及其修訂意見(jiàn)，第一次正式將股東人數超200人股份公司納入了監管范圍，給予了其解決遺留問(wèn)題實(shí)現身份合法化然后進(jìn)入資本市場(chǎng)的法律路徑和政策通道。具體方案是：先規范清理，然后經(jīng)證監會(huì )核準為合格的非公眾公司并納入監管，從而具有了股份公司的合法身份，可以適用已有政策法律框架進(jìn)入資本市場(chǎng)?！斗巧鲜泄姽颈O管指引第4號—股東人數超過(guò)200人的未上市股份有限公司申請行政許可有關(guān)問(wèn)題的審核指引》的出臺，為該類(lèi)公司的規范提供了細致周詳的可操作性方案，根據該指引，合規性審核要求主要包括以下四項：一是公司依法設立且合法存續，二是股權清晰，三是經(jīng)營(yíng)規范，四是公司治理與信息披露制度健全。2014年3月，江蘇鐵路建設發(fā)展有限公司在新三板掛牌，成為國內第一家股東人數超200人股份公司新三板掛牌的成功案例。

股東確權難點(diǎn)與解決建議

根據《非上市公眾公司監管指引第4號》的規定：申請公開(kāi)發(fā)行并在證券交易所上市的，經(jīng)過(guò)確權的股份數量應當達到股份總數的90%以上(含90%)；申請在全國股份轉讓系統掛牌公開(kāi)轉讓的，經(jīng)過(guò)確權的股份數量應當達到股份總數的80%以上(含80%)。未確權的部分應當設立股份托管賬戶(hù)，專(zhuān)戶(hù)管理，并明確披露有關(guān)責任的承擔主體。對于股東超200人股份公司，股東確權達到80%比例以上，既是企業(yè)自身規范要求，也是證監會(huì )核準為適格公眾公司和新三板掛牌的前置條件。實(shí)務(wù)操作中，股東確權比例能否達到80%比例，成為了券商及企業(yè)考量掛牌目標實(shí)現可行度及掛牌成本、掛牌日程的重要因素。結合到非上市股份公司股份托管實(shí)際狀況，股東確權一般以三種方式進(jìn)行：其一是企業(yè)自身辦理;其二是券商主導辦理;其三是股份托管機構牽頭辦理。

對于歷史較久且股東人數較多的股份公司，股東確權工作量巨大，成本較高，一般耗時(shí)在半年至一年，費用在100萬(wàn)元—200萬(wàn)元之間，且結果難以預期。鑒于此，是否可以考慮對規則予以調整，對新三板掛牌中的股東確權，建議采用較之于主板規則較為寬松的監管要求，對于已經(jīng)在股份托管機構登記托管，且資料完備的股東，是否可以不再經(jīng)過(guò)股東確權程序，而直接將股東托管資料移植到中國證券登記結算公司。

挖貝新三板研究院，根據《非上市公眾公司監管指引第4號》的規定，存在特定情形的，應當報送省級人民政府出具確認函。省政府對重大事項出具兜底確認函，已經(jīng)成為企業(yè)主板上市的制度慣例，但如將主板市場(chǎng)的監管要求完全移植到新三板掛牌之中，會(huì )在實(shí)務(wù)操作中產(chǎn)生很多障礙因素，并已經(jīng)逐漸表現出來(lái)。首先是程序繁瑣，申報企業(yè)須從所在區縣金融辦逐級上報至省金融辦，再報經(jīng)省政府審核出具;其次，因時(shí)隔太久，政府管理機構和經(jīng)辦人員變動(dòng)很大，省政府很難取得充分的判斷依據從而決定是否出具確認函以及確認函的具體內容。

為降低企業(yè)工作成本，提高掛牌效率，可以考慮簡(jiǎn)化省政府兜底確認函的申報程序，公司可直接向股份公司設立審批部門(mén)進(jìn)行申報;其次，對于設立時(shí)經(jīng)省政府或其授權機關(guān)明確批復設立的股東超200人股份公司，是否可以認為當時(shí)省級人民政府已經(jīng)履行審查和確認職責，而豁免第4號指引中的確認程序;再次，對于設立時(shí)間較久和過(guò)程資料不完備的公司，審查重點(diǎn)針對運行現狀的合法性與規范性，而不再追溯歷史。

為將200人公司納入監管范圍以及實(shí)現其正常發(fā)展的目標，中國證券監督管理委員會(huì )(以下簡(jiǎn)稱(chēng)“證監會(huì )”)分別于2012年9月28日、2013年12月26日發(fā)布了《非上市公眾公司監督管理辦法》(以下簡(jiǎn)稱(chēng)“《監督管理辦法》”)、《非上市公眾公司監管指引第4號--股東人數超過(guò)200人的未上市股份有限公司申請行政許可有關(guān)問(wèn)題的審核指引》(以下簡(jiǎn)稱(chēng)“《審核指引》”)。根據上述規定，2014年3月28日，江蘇省鐵路發(fā)展股份有限公司(證券代碼：430659)成為首家掛牌新三板的200人公司。

截至2015年5月29日，共有12家200人公司申請掛牌全國股份轉讓系統(以下簡(jiǎn)稱(chēng)“新三板”)，其中9家獲得了證監會(huì )的許可，2家終止審查，1家還在審核過(guò)程中。本文希望通過(guò)對相關(guān)法律法規以及成功案例的分析，對200人公司申請掛牌新三板的條件和流程進(jìn)行梳理，對200人公司成功登陸新三板有所幫助。

一、200人公司形成的原因

根據中國證監會(huì )非上市公眾公司監管部的調查，200人公司形成的原因主要有以下幾種：

1、定向募集公司。是指根據《股份制企業(yè)試點(diǎn)辦法》、《定向募集股份有限公司內部職工持股管理規定》而設立的公司。定向募集公司主要產(chǎn)生于1992年至1994年期間。

2、社會(huì )募集公司。是指在《股票發(fā)行與交易管理暫行條例》發(fā)布前設立的向社會(huì )公眾公開(kāi)募集但不上市的社會(huì )募集公司。

3、設立、股權轉讓導致股東超過(guò)200人的股份有限公司。由于2006年以前法律法規并無(wú)發(fā)起人人數上限的限制，部分公司發(fā)起設立時(shí)發(fā)起人已經(jīng)超過(guò)200人;也有部分公司因股權轉讓、繼承或司法判決等原因導致股東人數超過(guò)200人。

4、通過(guò)場(chǎng)外柜臺交易導致股東人數超過(guò)200人的股份有限公司。

5、因股權代持或間接持股導致股東人數超過(guò)200人的股份有限公司。

二、200人公司申請在新三板掛牌應當具備的條件

根據《審核指引》，200人公司申請在新三板掛牌并公開(kāi)轉讓?xiě)敺先缦聴l件：

(一)公司依法設立且合法存續

該規定主要是指200人公司在設立以及存續過(guò)程中不違反當時(shí)法律法規的禁止性規定。例如在公司存續過(guò)程中需要經(jīng)有關(guān)部門(mén)批準的，已經(jīng)獲得批準;存在的不規范行為已經(jīng)規范整改并獲得當地省級人民政府的確認。如果2006年以后公司在未經(jīng)批準的情況下，股東人數超過(guò)200人，則由于違反當時(shí)法律的禁止性規定，不能夠獲得證監會(huì )的行政許可。

(二)股權清晰

該條件為200人公司最重要，同時(shí)較難實(shí)現的條件之一。由于公司股東人數眾多，如要做到公司股權權屬明確；股東與公司之間、股東之間、股東與第三方之間不存在重大股份權屬爭議、糾紛或潛在糾紛，就需要200人公司對股份進(jìn)行確權。

根據《審核指引》的要求，申請在新三板掛牌公開(kāi)轉讓的，經(jīng)過(guò)確權的股份數量應當達到股份總數的80%以上(含80%)。值得注意的是，在《審核指引》中并未明確規定對股東人數進(jìn)行確權的比例。但根據已成功掛牌的200人公司披露的信息來(lái)看，除江蘇省鐵路發(fā)展股份有限公司外，剩余成功掛牌的200人公司無(wú)論是股份數量還是股東數量，確權的比例均達到了80%以上。

(三)經(jīng)營(yíng)規范

該條件主要是指200人公司不能存在違法經(jīng)營(yíng)，也不能存在資不抵債、明顯缺乏償債能力等可能導致破產(chǎn)的情形。

(四)公司治理與信息披露制度健全

該條件是指200人公司應當按照《非上市公眾公司監督管理辦法》等法律法規的要求，建立符合資本市場(chǎng)需要的公司治理機制和信息披露制度，以符合監管要求。

(五)股份代持和間接持股的情況應當進(jìn)行清理

部分公司名義股東未超過(guò)200人，但由于存在代持、委托持股或信托持股等股份代持關(guān)系，或者存在持股平臺間接持股安排，導致實(shí)際出資人超過(guò)200人的，應當進(jìn)行股份還原。對于股份代持，應當在申請行政許可前將代持股份還原至實(shí)際股東;對于單純以持股為目的的合伙企業(yè)、公司等持股主體，應當按照《合伙企業(yè)法》、《公司法》等相關(guān)法律法規的要求進(jìn)行清算，將股權明確到實(shí)際出資人名下。

值得注意的是，以私募股權基金、資產(chǎn)管理計劃以及其他金融計劃進(jìn)行持股的，如果該金融計劃是依據相關(guān)法律法規設立并規范運作，且已經(jīng)接受證券監督管理機構監管的，可不進(jìn)行股份還原或轉為直接持股。

(六)取得托管證明

在向證監會(huì )申請行政許可之前，200人公司已經(jīng)進(jìn)行股份集中登記托管的，應當由股份托管機構出具股份托管情況證明。股份未進(jìn)行集中托管的，應當出具省級人民政府的確認函。

(七)其他需要取得省級人民政府確認函的情形

針對一些可能存在較大風(fēng)險隱患，涉及社會(huì )穩定的特殊情形，《審核指引》要求200人公司在申請行政許可前獲得省級人民政府的確認函。上述情形主要包括：

(1)1994年7月1日《公司法》實(shí)施前，經(jīng)過(guò)體改部門(mén)批準設立，但存在內部職工股超范圍或超比例發(fā)行、法人股向社會(huì )個(gè)人發(fā)行等不規范情形的定向募集公司;

(2)1994年7月1日《公司法》實(shí)施前，依法批準向社會(huì )公開(kāi)發(fā)行股票的公司;

(3)按照《國務(wù)院辦公廳轉發(fā)證監會(huì )關(guān)于清理整頓場(chǎng)外非法股票交易方案的通知》(國辦發(fā)[1998]10號)，清理整頓證券交易場(chǎng)所后“下柜”形成的股東超過(guò)200人的公司;

(4)中國證監會(huì )認為需要省級人民政府出具確認函的其他情形。

三、200人公司申請行政許可的流程及審核時(shí)間

(一)證監會(huì )審核行政許可申請的流程

根據證監會(huì )網(wǎng)站發(fā)布的《非上市公眾公司行政許可事項審核工作流程》，證監會(huì )審核200人公司提交的申請主要流程如下：

(二)證監會(huì )審核行政許可申請的時(shí)間

根據《非上市公眾公司監督管理辦法(2013年修訂)》第四章第三十五條規定：“中國證監會(huì )受理申請文件后，依法對公司治理和信息披露進(jìn)行審核，在20個(gè)工作日內作出核準、中止審核、終止審核、不予核準的決定” 。

但由于審核過(guò)程中存在反饋和落實(shí)反饋意見(jiàn)環(huán)節，因此，各個(gè)200人公司獲得行政許可的時(shí)間長(cháng)度不一。根據證監會(huì )網(wǎng)站發(fā)布的《非上市公眾公司監管部行政許可申請企業(yè)基本信息及審核進(jìn)度表》，200人公司最快獲得行政許可的時(shí)間為12天，最長(cháng)獲得行政許可的時(shí)間為69天。

四、“股東超200人”公司掛牌新三板的解決方案及案例分析

(一)、14家股東超200人股份公司進(jìn)入證監會(huì )合規性審核程序

公司股東人數超200人問(wèn)題一直是證券、公司層面實(shí)務(wù)操作中一大難題。2013年12月新三板突破試點(diǎn)國家高新區限制，實(shí)施全面擴容，迎來(lái)了新三板掛牌的井噴時(shí)期。截至2015年4月13日，新三板掛牌企業(yè)已達2231家，總股本969.46億股，成交股數21246.63萬(wàn)股，成交金額172039.08萬(wàn)元。

根據規定，股東超200人公司申請到全國股轉系統掛牌須經(jīng)過(guò)中國證監會(huì )合規性審核。取得中國證監會(huì )核準文件后，再向全國股轉系統報送申請文件，辦理信息披露、股份登記等掛牌手續?！斗巧鲜泄姽颈O管指引第4號—股東人數超過(guò)200人的未上市股份有限公司申請行政許可有關(guān)問(wèn)題的審核指引》的出臺，為該類(lèi)公司的規范提供了細致周詳的可操作性方案，根據該指引，合規性審核要求主要包括以下四項：一是公司依法設立且合法存續，二是股權清晰，三是經(jīng)營(yíng)規范，四是公司治理與信息披露制度健全。

根據證監會(huì )網(wǎng)站公布《非上市公眾公司行政許可事項審核工作流程及申請企業(yè)情況》目前已有14家股東超200人公司申請證監會(huì )合規性審核并進(jìn)入審核程序，其中10家通過(guò)審核，1家中止審核、1家終止審核，另外2家還在審核過(guò)程中。

(二)、股東超200人股份公司新三板掛牌難點(diǎn)

1股東人數多

目前超過(guò)200人的“問(wèn)題公司”主要分以下五種：一是1994年7月《公司法》生效前根據《股份制企業(yè)試點(diǎn)辦法》(1992年5月15日國家體改委等體改生[1992]30號發(fā)布)成立的定向募集公司，內部職工直接持股;二是國企改革，國有企業(yè)主輔分離時(shí)輔業(yè)企業(yè)改制、全員持股產(chǎn)生的，比如石化系統2004年的輔業(yè)改制，改制企業(yè)全部員工成為改制后企業(yè)的隱名股東或顯名股東，委托持股是普遍采用的方式。當年勝利油田管理局下屬32家輔業(yè)企業(yè)改制均是全員持股;三是工會(huì )、職工持股會(huì )直接或代為持股;四是信托持股，這種類(lèi)型的案例較少;五是其他因公司不規范增發(fā)和股轉導致超過(guò)200人的情況。

案例：江蘇省鐵路發(fā)展股份有限公司(簡(jiǎn)稱(chēng)“江蘇鐵發(fā)”，代碼：430659)于2014年3月28日在新三板掛牌。截至2013年8月律師對公司股東進(jìn)行訪(fǎng)談，股東人數合計11512人，總股本14,674.31萬(wàn)股。

案例：濟南圣泉集團股份有限公司(簡(jiǎn)稱(chēng)“圣泉集團”，代碼：830881)于2014年7月28日在新三板掛牌。截至2013年11月律師對對公司股東進(jìn)行訪(fǎng)談，股東人數合計3563人，總股本25,748.84萬(wàn)股。

案例：山東開(kāi)泰石化股份有限公司(簡(jiǎn)稱(chēng)“開(kāi)泰石化”，代碼：831928)于2015年2月3日在新三板掛牌。截至2014年5月律師對公司股東進(jìn)行訪(fǎng)談，股東人數合計721人，總股本6,979.8242萬(wàn)股。

2股份確權難度大

申請行政許可的200人公司應當對股份進(jìn)行確權，通過(guò)公證、律師見(jiàn)證等方式明確股份的權屬。申請在全國股份轉讓系統掛牌公開(kāi)轉讓的，經(jīng)過(guò)確權的股份數量應當達到股份總數的80%以上(含80%)。未確權的部分應當設立股份托管賬戶(hù)，專(zhuān)戶(hù)管理，并明確披露有關(guān)責任的承擔主體。對于歷史較久且股東人數較多的股份公司，股東確權工作量巨大，成本較高，一般耗時(shí)在半年至一年，費用在100萬(wàn)元—200萬(wàn)元之間，且結果難以預期。

案例：江蘇鐵發(fā)于2013年8月啟動(dòng)股份確權工作，截至2013年9月30日，公司已在華泰證券登記、托管的股份為145,428,110股，登記、托管率為99.10%，其中，參與公司于2013年8月啟動(dòng)的股份確權程序且股份得以確認的股東的持股比例為86.74%，股份確權比例達到80%以上。

案例：圣泉集團自2013年11月12日開(kāi)始，公司對股東的持股情況進(jìn)行確認，確認過(guò)程全程錄像并聘請章丘市公證處對股權確認過(guò)程進(jìn)行現場(chǎng)公證，項目組和律師全程參與了公司股權確認的過(guò)程。截止2014年1月28日，已完成托管登記的股份25,737.0504萬(wàn)股，托管比例為99.95%，本次股權確認共確定股東人數2,899名，該等股東持有24,509.9684萬(wàn)股，占公司總股本的95.19%，股份確權比例達到80%以上。

案例：山東征宙機械股份有限公司(簡(jiǎn)稱(chēng)“征宙機械”，代碼：831293)于2014年10月29日掛牌新三板。2014年5月該公司啟動(dòng)股份確權工作，律師對公司股東的訪(fǎng)談及股東確認，現有股東確權人數占公司股東人數的比例為98.51%，確權股份總額占公司總股本的比例為99.74%，股份確權比例達到80%以上。

3省級人民政府出具確認函較難

根據《非上市公眾公司監管指引第4號》的規定，存在以下四種特定情形的，應當報送省級人民政府出具確認函。省政府對重大事項出具兜底確認函，已經(jīng)成為企業(yè)主板上市的制度慣例，但如將主板市場(chǎng)的監管要求完全移植到新三板掛牌之中，會(huì )在實(shí)務(wù)操作中產(chǎn)生很多障礙因素，并已經(jīng)逐漸表現出來(lái)。首先是程序繁瑣，申報企業(yè)須從所在區縣金融辦逐級上報至省金融辦，再報經(jīng)省政府審核出具;其次，因時(shí)隔太久，政府管理機構和經(jīng)辦人員變動(dòng)很大，省政府很難取得充分的判斷依據從而決定是否出具確認函以及確認函的具體內容。

(1).1994年7月1日《公司法》實(shí)施前，經(jīng)過(guò)體改部門(mén)批準設立，但存在內部職工股超范圍或超比例發(fā)行、法人股向社會(huì )個(gè)人發(fā)行等不規范情形的定向募集公司。

案例：圣泉集團系根據1993年3月22日章丘市體制改革委員會(huì )批文(章體改股字(1993)6號文)及1993年12月30日濟南市體改委批文(濟體改股字[1993]56號)，由原濟南圣泉化工實(shí)業(yè)總公司整體改制，并同時(shí)發(fā)行內部職工股，募集設立的股份公司。其中內部職工股338萬(wàn)股，涉及內部職工562名。實(shí)業(yè)總公司以?xún)糍Y產(chǎn)1,127萬(wàn)股，折為1,127法人股，占股份總額的77%;向內部職工發(fā)行338萬(wàn)股，占股份總額的23%。

2014年4月25日，山東省人民政府出具《關(guān)于報送確認濟南圣泉集團股份有限公司股份形成及規范情況的函》(魯政字[2014]88號)，對圣泉集團內部職工股股份形成、變化及規范等情況進(jìn)行確認。

(2).1994年7月1日《公司法》實(shí)施前，依法批準向社會(huì )公開(kāi)發(fā)行股票的公司。

案例：江蘇鐵發(fā)于1989年4月15日設立，1989年7月20日，中國人民銀行江蘇省分行出具《關(guān)于同意沂淮地方鐵路聯(lián)合股份有限總公司試行發(fā)行股票的批復》[蘇銀管(1989)51號]，同意公司發(fā)行社會(huì )公眾股，募資1,100萬(wàn)元。

1990年6月5日，中國人民銀行江蘇省分行出具《關(guān)于同意江蘇沂淮地方鐵路聯(lián)合股份有限總公司發(fā)行第二期股票的批復》[蘇銀管(90)40號]，同意公司發(fā)行第二期社會(huì )公眾股，募資1,900萬(wàn)元。

1993年2月5日，國家體改委出具《關(guān)于江蘇沂淮地方鐵路聯(lián)合股份有限總公司繼續進(jìn)行股份制試點(diǎn)的批復》[體改生(1993)24號]，確認了公司實(shí)際的募集資金總額，批準公司繼續作為規范化的股份制試點(diǎn)企業(yè)。江蘇省人民政府、江蘇省國有資產(chǎn)管理局/江蘇省人民政府國有資產(chǎn)監督管理委員會(huì )、淮陰市人民政府的歷次批復中，均認可了公司實(shí)際的募集資金總額。

2014年1月7日，江蘇省人民政府出具《關(guān)于確認江蘇省鐵路發(fā)展股份有限公司歷史沿革及產(chǎn)權界定等事項合規性的函》[蘇政函(2014)2號]，確認公司股東超過(guò)200人的情形為依法形成，合法合規;公司的設立、公開(kāi)發(fā)行股票、股權托管登記、股份制試點(diǎn)、股權轉讓、歷次增資、重大資產(chǎn)重組等事項均按照當時(shí)的法律法規要求，取得相應的批準和授權，合法有效。如有爭議，江蘇省將依法承擔相應責任，并指定相關(guān)部門(mén)妥善處理。

(3)、按照《國務(wù)院辦公廳轉發(fā)證監會(huì )關(guān)于清理整頓場(chǎng)外非法股票交易方案的通知》(國辦發(fā)〔1998〕10號)，清理整頓證券交易場(chǎng)所后“下柜”形成的股東超過(guò)200人的公司。

案例：圣泉集團1995年2月24日，經(jīng)山東省證券管理委員會(huì )以《關(guān)于濟南圣泉集團股份有限公司股權證轉讓申請材料的初審意見(jiàn)》(魯證管辦字[1995]4號)批準，公司內部職工股在山東企業(yè)產(chǎn)權交易所掛牌轉讓?zhuān)緝炔柯毠す赊D為社會(huì )個(gè)人股。1998年，根據《國務(wù)院辦公廳轉發(fā)證監會(huì )關(guān)于<清理整頓場(chǎng)外非法股票交易方案>的通知》(國辦發(fā)[1998]10號)規定，根據企業(yè)產(chǎn)權交易所出具的說(shuō)明，圣泉集團在山東產(chǎn)權交易所于1998年12月19日停止掛牌交易。

2014年4月25日，山東省人民政府出具《關(guān)于報送確認濟南圣泉集團股份有限公司股份形成及規范情況的函》(魯政字[2014]88號)，對圣泉集團內部職工股股份形成、變化及規范等情況進(jìn)行確認。

(4)、中國證監會(huì )認為需要省級人民政府出具確認函的其他情形。

省級人民政府出具的確認函應當說(shuō)明公司股份形成、規范的過(guò)程以及存在的問(wèn)題，并明確承擔相應責任。

4股份代持及間接持股處理困難

股份公司股權結構中存在工會(huì )代持、職工持股會(huì )代持、委托持股或信托持股等股份代持關(guān)系，或者存在通過(guò)“持股平臺”間接持股的安排以致實(shí)際股東超過(guò)200人的，在依據《非上市公眾公司監管指引第4號》指引申請行政許可時(shí)，應當已經(jīng)將代持股份還原至實(shí)際股東、將間接持股轉為直接持股，并依法履行了相應的法律程序。

案例：征宙機械公司歷史上存在股權委托代持的情形，公司53名工商登記在冊股東中13名股東為委托代持股東代表，在股權代持關(guān)系解除前，張平和等13名股東代表與315名股東之間存在委托代持關(guān)系。

2014年5月24日，公司召開(kāi)2014年第三次臨時(shí)股東大會(huì )，審議通過(guò)了《關(guān)于解除委托持股關(guān)系的議案》。確認不再履行委托方與受托方之間簽署的《委托持股協(xié)議》，解除雙方之間的委托持股關(guān)系。

2014年6月5日，公司在齊魯股權交易中心按照當前實(shí)際的股東持股情況(335名股東)進(jìn)行了股權托管。根據齊魯股權交易中心出具的截至2014年6月9日征宙機械的股東名冊，公司現有股東335名，合計持有1,718萬(wàn)股股份。至此，公司已經(jīng)將代持股份還原至實(shí)際股東，委托持股關(guān)系解除。