挖貝網(wǎng)訊 10月6日消息，按照現有相關(guān)規定，境內企業(yè)申請首次公開(kāi)發(fā)行股票并上市(以下稱(chēng)“IPO”)或在全國中小企業(yè)股份轉讓系統公開(kāi)轉讓股份(以下稱(chēng)“新三板掛牌轉讓”)，應當滿(mǎn)足持續經(jīng)營(yíng)時(shí)間的要求?！妒状喂_(kāi)發(fā)行股票并上市管理辦法》第九條規定：“發(fā)行人自股份有限公司成立后，持續經(jīng)營(yíng)時(shí)間應當在3年以上，但經(jīng)國務(wù)院批準的除外。有限責任公司按原賬面凈資產(chǎn)值折股整體變更為股份有限公司的，持續經(jīng)營(yíng)時(shí)間可以從有限責任公司成立之日起計算”;《 首次公開(kāi)發(fā)行股票并在創(chuàng )業(yè)板上市管理辦法》第十一條第(一)項規定：“發(fā)行人是依法設立且持續經(jīng)營(yíng)三年以上的股份有限公司。有限責任公司按原賬面凈資產(chǎn)值折股整體變更為股份有限公司的，持續經(jīng)營(yíng)時(shí)間可以從有限責任公司成立之日起計算”;《全國中小企業(yè)股份轉讓系統業(yè)務(wù)規則(試行)》第2.1條規定，股份有限公司申請股票在全國股份轉讓系統掛牌，應當依法設立且存續滿(mǎn)兩年，有限責任公司按原賬面凈資產(chǎn)值折股整體變更為股份有限公司的，存續時(shí)間可以從有限責任公司成立之日起計算。

基于前述持續經(jīng)營(yíng)時(shí)間連續計算的考慮，境內企業(yè)為盡早實(shí)現IPO或新三板掛牌轉讓?zhuān)ǔ２捎谜w變更設立的方式，將企業(yè)類(lèi)型由有限責任公司變更為股份有限公司。而在整體變更設立股份有限公司的過(guò)程中，需要確定某一日作為股改、審計基準日，由會(huì )計師對截止基準日的企業(yè)資產(chǎn)、負債、進(jìn)行審計(本文不考慮資產(chǎn)評估問(wèn)題)，以確定折股的凈資產(chǎn)值。據挖貝新三板研究院表示，在實(shí)務(wù)中，經(jīng)常遇到的情況是：在確定股改基準日后，企業(yè)由于各種原因需要進(jìn)行股權轉讓(不涉及實(shí)際控制人變化)。問(wèn)題在于股改基準日后能否進(jìn)行股權轉讓或者股權轉讓后是否需要調整股改基準日對于股改基準日后發(fā)生股權轉讓而股改基準日不作調整的做法，專(zhuān)業(yè)機構之間的認識不一致。

結合已有案例，由于認識的不一致，出現以下三種處理方式：

第一種處理方式：在原定股改基準日后發(fā)生股權轉讓?zhuān)瑒t把股改基準日調整至股權轉讓之后的時(shí)間。這是最常見(jiàn)、最穩妥的一種方式。

第二種處理方式：在股改基準日前較短時(shí)間甚或股改基準日當日進(jìn)行股權轉讓。如實(shí)益達的股改基準日為2005年3月31日。2005年3月30日及2005年3月31日，分別簽署了股權轉讓協(xié)議并辦理股權變更手續。

第三種處理方式：在股改基準日后進(jìn)行股權轉讓?zhuān)徽{整股改基準日。如：

1.怡亞通：股改基準日為2003年8月31日，2004年2月6日公司發(fā)生股權轉讓。

2.億緯鋰能：股改基準日為2007年8月31日，2007年9月22日公司發(fā)生股權轉讓。

3.川東環(huán)能：股改基準日為2014年3月31日，2014年4月21日公司發(fā)生股權轉讓。

4.昆工恒達：股改基準日為2013年7月31日，2013年9月17日公司發(fā)生股權轉讓。

5.歐亞股份：股改基準日為2013年11月30日，2014年1月公司發(fā)生股權轉讓。

上述5個(gè)案例中的受讓方均作為發(fā)起人，與其他股東共同簽署了股份有限公司發(fā)起協(xié)議和章程，參加了創(chuàng )立大會(huì )，共同發(fā)起設立了股份有限公司。

在實(shí)務(wù)中，還有一種比較特殊的情形，即在股改基準日前進(jìn)行過(guò)股權轉讓?zhuān)捎谀承┰?，在股改基準日后撤銷(xiāo)股權轉讓?zhuān)瑢⒐蓹噢D回，恢復原股權結構，且不調整股改基準日。如某企業(yè)由于新投資者未按約定支付股權轉讓價(jià)款，控股股東向仲裁委員會(huì )申請仲裁，請求解除股權轉讓協(xié)議并得到仲裁委員會(huì )的支持?？毓晒蓶|在股改基準日后與新投資者簽訂股權交割協(xié)議，同意原股權轉讓協(xié)議終止履行并恢復原狀。通常情況下，對于股權轉回，由當事雙方簽訂新的股權轉讓協(xié)議即可，但從證明股權轉讓真實(shí)性角度出發(fā)，企業(yè)采用仲裁、解除原股權轉讓協(xié)議、恢復原狀、簽訂股權交割協(xié)議等手段，實(shí)現股權轉回。上述處理方式實(shí)質(zhì)為第一種處理方式的變種。

股改基準日后發(fā)生股權轉讓本應是一件正常不過(guò)的事件，為什么會(huì )造成專(zhuān)業(yè)機構的關(guān)注與困擾？主要是在涉及受讓方作為股份有限公司發(fā)起人的適格性問(wèn)題方面存在分歧。有一種觀(guān)點(diǎn)認為股改基準日后的受讓方于股改基準日之時(shí)并非企業(yè)股東，不擁有截止股改基準日的公司股東權益，從而不具備發(fā)起人的資格。筆者認為，這種觀(guān)點(diǎn)是不成立的，理由如下：

一、 現有法律、法規、規章和規范性文件并不禁止或限制股改基準日后至設立股份有限公司之前的股權轉讓?zhuān)辔匆?jiàn)審核部門(mén)對此予以關(guān)注，且已有相當數量的案例。

二、股改基準日并非法定概念，是審計基準日的另一個(gè)通俗叫法，原本的作用在于核定企業(yè)某一時(shí)點(diǎn)的權益與經(jīng)營(yíng)成果，并無(wú)以此時(shí)點(diǎn)為界確定受讓方是否具備發(fā)起人資格的功能。實(shí)際上，正由于被冠以“股改基準日”之名，該基準日的含義被不正確地擴大化了。當然，審計報告所確認的于審計基準日之時(shí)的公司股東與股份公司設立時(shí)的公司股東會(huì )因基準日后的股權轉讓而有所不同，但并不構成工商登記的障礙。會(huì )計師在審計實(shí)務(wù)中通常會(huì )在審計報告的期后事項中予以說(shuō)明并在驗資報告亦予以說(shuō)明。

總之，在整體變更設立股份有限公司的方式下，專(zhuān)業(yè)機構應當關(guān)注核查的是在股份有限公司發(fā)起人協(xié)議簽署之時(shí)的發(fā)起人資格，而非股改基準日。