傅 明

　　對國有股東發(fā)行可換債而言，交換價(jià)格設定多了一道檻，原因在于交換對象是國有股權

　　近日，國務(wù)院國資委發(fā)布了《關(guān)于規范上市公司國有股東發(fā)行可交換公司債券及國有控股上市公司發(fā)行證券有關(guān)事項的通知》(國資發(fā)產(chǎn)權[2009]125號)(以下簡(jiǎn)稱(chēng)“《國有股東可換債通知》”)，在《上市公司股東發(fā)行可交換公司債券試行規定》(證監會(huì )公告 [2008]41號)(以下簡(jiǎn)稱(chēng)“《可換債規定》”)基礎上，針對國有股東發(fā)行可交換債券(以下簡(jiǎn)稱(chēng)“可換債”)做出了特別規定。較之上市公司非國有股東發(fā)行可換債的規定，國有股東發(fā)行可換債有多處不同。

　　首先是在最低持股比例要求上，《國有股東可換債通知》規定，國有股東發(fā)行可交換債需要符合國有資產(chǎn)監督管理機構對上市公司最低持股比例的要求。最低持股比例的提法來(lái)源于2005年6月17日國資委公布的《國務(wù)院國資委關(guān)于國有控股上市公司股權分置改革的指導意見(jiàn)》(下稱(chēng)《股改指導意見(jiàn)》)，該意見(jiàn)提出了國有控股股東要研究確定最低持股比例的原則要求。對此，《可換債規定》僅規定：“發(fā)行后累計公司債券余額不超過(guò)最近一期末凈資產(chǎn)額的40%”，這與股東在上市公司中的持股比例并無(wú)直接聯(lián)系。

　　其次，對國有股東發(fā)行可換債而言，交換價(jià)格設定多了一道檻，而且沒(méi)有折價(jià)規定?！秶泄蓶|可換債通知》規定，國有股東發(fā)行的可換債交換價(jià)格“應不低于債券募集說(shuō)明書(shū)公告日前1個(gè)交易日、前20個(gè)交易日、前30個(gè)交易日該上市公司股票均價(jià)中的最高者?！倍犊蓳Q債規定》僅規定交換價(jià)格“不低于公告募集說(shuō)明書(shū)日前20個(gè)交易日公司股票均價(jià)和前一個(gè)交易日的均價(jià)”。由此可見(jiàn)，對國有股東發(fā)行可換債而言，交換價(jià)格設定多了一道檻，原因在于交換對象是國有股權。而根據《國有股東轉讓所持上市公司股份管理暫行辦法》(國務(wù)院國有資產(chǎn)監督管理委員會(huì )、中國證券監督管理委員會(huì )令第19號)(以下簡(jiǎn)稱(chēng)“《國有股東轉股辦法》”)規定，協(xié)議轉讓價(jià)格“應當以上市公司股份轉讓信息公告日前30個(gè)交易日的每日加權平均價(jià)格算術(shù)平均值為基礎確定”。 此條規定為防止國有資產(chǎn)價(jià)值貶損而定，因此《國有股東可換債通知》維持了該規定，只是《國有股東轉股辦法》還規定，“確需折價(jià)的，其最低價(jià)格不得低于該算術(shù)平均值的90%”，而《國有股東可換債通知》沒(méi)有折價(jià)規定。

　　此外，國有股東可換債需要經(jīng)主管部門(mén)審核程序?！秶泄蓶|可換債通知》規定，上市公司國有股東發(fā)行可交換公司債券的，應當向省級或省級以上國有資產(chǎn)監督管理機構報送材料，經(jīng)審核通過(guò)后方可舉行股東大會(huì )決議(國有獨資的上市公司，由國資委直接決定)，再向證監會(huì )申請債券發(fā)行。非國有股東不需此等主管部門(mén)審核程序。根據規定的材料，可以看出國資委審查內容及目的主要有以下幾個(gè)方面：審查發(fā)行債券的意向和融資目的；審查發(fā)行債券是否已經(jīng)完成內部程序；審查債券持有人利益及保障；審查確保國有股東持股比例和上市公司控股權，確保發(fā)行方案符合《可換債規定》規定之“擁有上市公司控制權的股東發(fā)行可交換公司債券的，應當合理確定發(fā)行方案，不得通過(guò)本次發(fā)行直接將控制權轉讓給他人”；審查確保符合《可換債規定》規定之“應當將預備用于交換的股票設定為本次發(fā)行的公司債券的擔保物”；審查認定國有股東內部決議程序的合法性；審查確保符合《可換債規定》之發(fā)行條件——“公司最近一期末的凈資產(chǎn)額不少于人民幣3億元”；審查確保符合《可換債規定》規定之“上市公司最近一期末的凈資產(chǎn)不低于人民幣15億元”及關(guān)于“用于交換的股票”符合不被限售、無(wú)權利限制和擔保，權屬明確等條件。