新三板將是中國資本市場(chǎng)史上最大的政策紅利，企業(yè)不掛牌將錯失千載難逢的機會(huì )。盡管新三板掛牌要求并不算太高，上市時(shí)間短而快，監管層也一直強調企業(yè)掛牌新三板無(wú)需借殼。但部分公司仍由于自身資質(zhì)、歷史沿革、成立時(shí)間、掛牌周期較長(cháng)等因素限制選擇借殼。當然，股轉系統4月已表示過(guò)，針對掛牌公司收購或重大資產(chǎn)重組行為，在審查中將保持與掛牌準入環(huán)節的一致性，避免出現監管套利。

我們先來(lái)看下借殼的基本流程：

（一）準備階段

1、擬定收購的上市公司（殼公司）標準，初選殼對象；

2、聘請財務(wù)顧問(wèn)等中介機構；

3、股權轉讓雙方經(jīng)洽談就殼公司股權收購、資產(chǎn)置換及職工安置方案達成原則性意向并簽署保密協(xié)議；

4、對殼公司及收購人的盡職調查；

5、收購方、殼公司完成財務(wù)報告審計；

6、完成對收購方擬置入資產(chǎn)、上市公司擬置出資產(chǎn)的評估；

7、確定收購及資產(chǎn)置換最終方案；

8、起草《股份轉讓協(xié)議》；

9、起草《資產(chǎn)置換協(xié)議》；

10、收購方董事會(huì )、股東會(huì )審議通過(guò)收購及資產(chǎn)置換方案決議；

11、出讓方董事會(huì )、股東會(huì )審議通過(guò)出讓股份決議；

12、出讓方向結算公司提出擬轉讓股份查詢(xún)及臨時(shí)保管申請。

（二）協(xié)議簽訂及報批階段

1、收購方與出讓方簽訂《股份轉讓協(xié)議》、收購方與上市公司簽訂《資產(chǎn)置換協(xié)議》；

2、收購方簽署《收購報告書(shū)》并于兩個(gè)工作日內，報送證券主管部門(mén)并摘要公告；

3、出讓方簽署《權益變動(dòng)報告書(shū)》并于三個(gè)工作日內公告；

4、殼公司刊登關(guān)于收購的提示性公告并通知召開(kāi)就本次收購的臨時(shí)董事會(huì )；

5、收購方簽署并報送證監會(huì )《豁免要約收購申請報告》（同時(shí)準備《要約收購報告書(shū)》備用并做好融資安排，如不獲豁免，則履行要約收購義務(wù)）；

6、出讓方向各上級國資主管部門(mén)報送國有股轉讓申請文件；

7、殼公司召開(kāi)董事會(huì )并簽署《董事會(huì )報告書(shū)》，并在指定證券報紙刊登；

8、殼公司簽署《重大資產(chǎn)置換報告書(shū)（草案）及摘要，并報送證監會(huì )，向交易所申請停牌至發(fā)審委出具審核意見(jiàn)；

（三）收購及重組實(shí)施階段

1、證監會(huì )審核通過(guò)重大資產(chǎn)重組方案，在指定證券報紙全文刊登《重大資產(chǎn)置換報告書(shū)》，有關(guān)補充披露或修改的內容應做出特別提示（審核期約為報送文件后三個(gè)月內）；

2、證監會(huì )對《收購報告書(shū)》審核無(wú)異議，在指定證券報紙刊登全文（審核期約為上述批文后一個(gè)月內）；

3、國有股權轉讓獲得國資委批準（審核期約為報送文件后三到六個(gè)月內）；

4、證監會(huì )同意豁免要約收購（或國資委批文后）；

5、轉讓雙方向交易所申請股份轉讓確認；

6、實(shí)施重大資產(chǎn)置換；

7、辦理股權過(guò)戶(hù)；

8、刊登完成資產(chǎn)置換、股權過(guò)戶(hù)公告。

（四）收購后整理階段

1、召開(kāi)殼公司董事會(huì )、監事會(huì )、股東大會(huì )、改組董事會(huì )、監事會(huì )、高管人員；

2、按照《關(guān)于擬發(fā)行上市企業(yè)改制情況調查的通知》，向殼公司所在地證監局報送規范運作情況報告；

3、聘請具有主承銷(xiāo)商資格的證券公司進(jìn)行輔導，并通過(guò)殼公司所在地證監局檢查驗收；

4、申請發(fā)行新股或證券。

再來(lái)看下企業(yè)借殼的幾種方式：

一、股權收購

通過(guò)收購新三板企業(yè)股權的方式取得控制權，再用資產(chǎn)+增發(fā)股權買(mǎi)入新資產(chǎn)，反向并購借殼，原有資產(chǎn)在此方案中被置出。

二、增發(fā)收購

買(mǎi)方通過(guò)參與掛牌公司的增發(fā)，注入現金，獲得公司控股權，然后出售舊資產(chǎn)，購入新資產(chǎn)。

新三板借殼存在的法律問(wèn)題

1、收購借殼方案中，收購人要符合《全國中小企業(yè)股份轉讓系統投資者適當性管理細則（試行）》第三條、第六條的規定，具有參加掛牌公司股票定向發(fā)行的資格。

2、收購借殼導致新三板企業(yè)的實(shí)際控制人變更的，根據《非上市公眾公司收購管理辦法》第18條，“按照本辦法進(jìn)行公眾公司收購后，收購人成為公司第一大股東或者實(shí)際控制人的，收購人持有的被收購公司股份，在收購完成后12個(gè)月內不得轉讓。”變更后的實(shí)際控制人要作出相應承諾。

3、如果收購行為構成重大資產(chǎn)重組，亦需經(jīng)過(guò)政府有關(guān)部門(mén)批準。

4、收購公告書(shū)中披露的有關(guān)收購完成后的后續計劃（對公司主要業(yè)務(wù)的調整計劃、對公司管理層的調整計劃、對公司組織結構的調整計劃、對公司章程的修改計劃、對公司資產(chǎn)進(jìn)行重大處置的計劃、對公司員工聘用做出調整的計劃）可以幫助綜合判斷是否構成借殼。

5、如果是通過(guò)為向特定對象發(fā)行股份購買(mǎi)資產(chǎn)借殼的，還要注意是否觸及《非上市公眾公司重大資產(chǎn)重組管理辦法》第十九條之規定：“公眾公司向特定對象發(fā)行股份購買(mǎi)資產(chǎn)后股東累計超過(guò)200人的重大資產(chǎn)重組，經(jīng)股東大會(huì )決議后，應當按照中國證監會(huì )的有關(guān)規定編制申請文件并申請核準。” 如不適用該條，則應當向全國股份轉讓系統公司申請備案。